企业与员工签署《竞业禁止协议》与保护商业秘密的关系
唐青林
竞业禁止是指对特定营业具有特定关系的特定人的行为予以禁止的制度。其特点是被禁止的主体限于特定人；该特定人必须与该特定营业具有特定的法律关系，如雇佣关系等。
一.以竞业禁止法律效力的来源作为划分标准，竞业禁止可以分为法定竞业禁和约定竞业禁止。
（一）法定竞业禁止。如《公司法》第一百四十九条规定，董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。
（二）约定竞业禁止。如国家科委《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见（1997）》单位可以在劳动聘用合同、知识产权权利归属协议或者技术保密协议中，与对本单位技术权益和经济利益有重要影响的有关行政管理人员、科技人员和其他相关人员协商，约定竞业限制条款，约定有关人员在离开单位后一定期限内不得在生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系或者其他利害关系的其他单位内任职，或者自己生产、经营与原单位有竞争关系的同类产品或业务。在此我们主要讨论约定竞业禁止（后简称为竞业禁止）。
二．签署《敬业禁止协议》具有重要意义
签署《竞业禁止协议》作为企业保护商业秘密的主要事前防范手段之一，它是从约束与该经营有特定关系的特定人利用原单位的商业秘密自谋福祉或为他人谋福祉的行为来保护商业秘密，具有积极的意义。
首先，签署竞业禁止协议最直接的意义就是有利于保护企业的商业秘密，这也是签署该类协议最原始的目的。竞业禁止协议是随着企业保密意识的提高而出现的一种保密手段，它主要是通过约定有关人员在离开单位后一定期限内不得在生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系或者其他利害关系的其他单位内任职，或者自己生产、经营与原单位有竞争关系的同类产品或业务，来保护企业的商业秘密。从历年实践来看，签署竞业禁止协议在保护企业商业秘密的领域取得了可观的成效。
其次，有助于提高企业的市场竞争力，实现企业收益最大化。这是由保护商业秘密衍生出来的价值，而签署《竞业禁止协议》有助于保护企业的商业秘密不被非法公开。
再次，发生商业秘密侵权纠纷时，签署的竞业禁止协议还可以作为证据使用，有力的抨击违法行为，保障受害方的合法权益。在庭审中，受害方可以向法庭提交其签署的竞业禁止协议文本，保障受害方的合法权益。
但是，竞业禁止协议就好像一个天平，天平的左边放着劳动者的劳动权和择业自由权，右边放着企业商业秘密的保护。当天平往左边倾斜时，将不利于保护企业的商业秘密；反之，当天平往右边倾斜时，企业利用其强势地位迫使劳动者签订不合理的竞业禁止协议又会损害劳动者的合法权益。
为了尽量避免《竞业禁止协议》产生消极影响，法律主要从以下几个方面予以规范：（1）竞业禁止的企业范围不应太广，必须是确实与原单位属同类企业且具有竞争关系的企业；否则将影响劳动者的择业只有。（2）竞业禁止的期限不应太长，《劳动部关于企业职工流动若干问题的通知（1996）》、国家科委《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见（1997）》、《深圳经济特区企业技术秘密保护条例（1995）》都有规定竞业禁止的期限不宜超过三年；（3）竞业禁止限制的对象是企业中掌握了商业秘密的重要人员，如国家科委《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见（1997）》规定单位可以与对本单位技术权益和经济利益有重要影响的有关行政管理人员、科技人员和其他相关人员签订竞业禁止协议。而不能限制范围任意拉宽至企业全体员工；（4）企业必须支付合理的竞业禁止补偿费。《劳动部关于企业职工流动若干问题的通知（1996）》中规定企业可以与员工约定竞业禁止，但用人单位应当给予该职工一定数额的经济补偿。
三．不支付经济补偿的竞业禁止协议无效
竞业禁止是规定掌握商业秘密的职工在终止或解除劳动合同后的一定期限内（不超过三年），不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务，主要限制的是劳动者的择业自由权。劳动者无法利用自己所学的专业知识谋取生活，这就不可避免会影响到劳动者的正常收入。因此，为了平衡协议双方当事人的利益，我国法律明文规定，企业为保护商业秘密要求员工签订竞业禁止协议的，应当给予员工适当的经济补偿。否则，该竞业禁止协议无效，员工离职后可以到任何单位任职。
《劳动合同法》第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
《劳动部关于企业职工流动若干问题的通知（1996）》用人单位可以规定掌握商业秘密的职工在终止或解除劳动合同后的一定期限内（不超过三年），不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务，但用人单位应当给予该职工一定数额的经济补偿。
一些地方法律类文件也明文规定要求员工签署竞业禁止协议的企业应当支付适当的经济补偿。例如：天津市劳动和社会保障局关于保守商业秘密协议、支付违约金和就业补助金等有关劳动合同问题的通知（津劳办[2005]257号）规定，用人单位可以规定掌握商业秘密的劳动者在终止或解除劳动合同的一定期限内（不超过三年），不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务，但用人单位应当给予该劳动者一定数额的经济补偿金。用人单位不向劳动者支付经济补偿金的，竞业禁止条款无效。《广东省技术秘密保护条例》第十三条规定，单位可以与知悉技术秘密的有关人员签订竞业限制协议。在竞业限制期间，单位应当向被竞业限制人员支付一定的竞业限制补偿费。
我国法律仅仅强制规定要求员工签订竞业禁止协议的企业应当向员工支付经济补偿，对于经济补偿的标准和数额没有具体的规定。天津市劳动和社会保障局关于保守商业秘密协议、支付违约金和就业补助金等有关劳动合同问题的通知（津劳办[2005]257号）中有相关规定。劳动者被竞业禁止期间，用人单位应支付的经济补偿金的标准为：用人单位必须按不低于劳动者在职期间工资标准的二分之一向劳动者支付经济补偿金，但月补偿标准不得低于天津市最低工资水平，支付方式由双方协商确定。但该文件法律效力太低，仅仅对该地方产生效力。这是我国立法的一个缺陷。相信随着《商业秘密保护法》的出台，这些细节将会更加完善。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
财政部关于国有旅游企业执行新的财务制度有关新旧制度衔接问题的通知
财政部
财政部关于国有旅游企业执行新的财务制度有关新旧制度衔接问题的通知
1993年6月14日，财政部
国务院有关部门，各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）：
为了便于《企业财务通则》和《旅游、饮食服务企业财务制度》的贯彻实施，做好新旧制度的衔接转换工作，现将国有旅游企业新旧制度转换中的有关问题通知如下：
一、关于企业现有资金的处理
企业的现有资金应按如下规定进行处理：
固定基金（扣除已完待转的专项工程支出数额）、流动基金、专用基金中的更新改造基金作为国家资本金，计入“实收资本”中的“国家投资”。企业在联营中接受的其他单位投入资金作为法人资本金，计入“实收资本”中的“其他单位投资”。企业接受的个人投资，作为个人资本金，计入“实收资本”中的“个人投资”。企业接受的外商投资作为外商资本金，计入“实收资本”中的“外商投资”。
专用基金中的企业发展基金、后备基金以及在留利中提取的承包风险基金结余转作盈余公积金，其赤字冲减固定基金、流动基金。专用基金中的大修理基金结余转作预提费用，用于支付以后发生的修理费用，其赤字转作待摊费用或递延资产，分期摊入成本、费用。专用基金中的职工福利基金、职工奖励基金和超时补贴基金结余转作流动负债，分别计入“应付福利费”、“应付工资”。
对于职工福利基金赤字的企业，其赤字先用职工奖励基金、大修理基金等负债性基金抵补；负债性基金抵补不足的，再用后备基金、企业发展基金等积累性基金抵补。具体抵补顺序为：职工奖励基金、大修理基金、后备基金、企业发展基金、承包风险基金。
实行工资总额同经济效益挂钩办法的企业，工资基金结余转作流动负债，计入“应付工资”。
二、关于长期借款和利息及汇兑损益的处理
对于企业的基建借款和专项借款等长期借款，按借款偿还期不同分别处理：属于一年内需要偿还的借款，作为短期借款；属于超过一年才偿还的借款，作为长期借款。
对于企业的长期借款利息及汇兑损益，按借款时间不同分别处理：
1993年6月30日以前借入的长期借款，其已发生的利息及汇兑损益，凡购建项目尚未完工或虽已完工但尚未办理竣工决算的，计入有关资产价值；凡购建项目已经完工并办理竣工决算的，冲减企业专用基金，尚未冲销部分，转作待摊费用或递延资产，分期计入财务费用。以后新发生的不计入资产价值的借款利息及汇兑损益，有承受能力的企业，直接计入财务费用；没有承受能力的企业，经过主管财政机关批准，转作递延资产，分期计入财务费用。
1993年7月1日以后新发生的长期借款利息及汇兑损益，按新的财务制度规定办理。
三、关于税前还贷的处理
对于按规定在“八·五”期间仍实行税前还贷办法的企业，其税前归还借款的利润转作盈余公积金；税前归还借款的利润，在“利润分配”中单独反映。
四、关于超过三年以上应收帐款核销的处理
企业1993年6月30日以前的应收帐款，应在调帐前进行认真清理，对于超过三年以上确实不能收回的应收帐款，视作坏帐，报经主管财政机关批准后，直接计入管理费用或转作待摊费用或递延资产，分期计入管理费用。
五、关于固定资产标准改变后有关固定资产与低值易耗品的转换问题
改变固定资产标准后，一部分固定资产要转为低值易耗品，一部分低值易耗品要转为固定资产。对于固定资产转为低值易耗品的，其净值部分按照低值易耗品摊销办法一次或分次摊入成本费用；而对于低值易耗品达到固定资产标准的，不再转作固定资产，仍作为低值易耗品管理。
1993年7月1日以后新购入的资产按照新的标准划分。
六、关于盘盈、盘亏及毁损、报废固定资产的处理
企业已列入待处理的固定资产盘盈或盘亏、毁损、报废，在执行新制度前按老办法处理完毕，盘盈固定资产的净值增加固定基金，盘亏、毁损、报废固定资产的净值减少固定基金。
1993年7月1日以后新发生的固定资产盘盈或盘亏、毁损、报废等，按新制度规定处理。
七、关于旅游饭店加收服务费的处理
旅游饭店按规定加收的服务费，属于企业在经营活动中发生的收入，应列作企业的营业收入，计入营业收入总额，不再作为专项资金专项处理。
八、关于奖金计入成本费用问题
执行新制度后，实行税利分流的企业，职工奖金全部计入成本费用；其他企业，按照财务隶属关系，经主管财政机关审批，职工奖金在今后三年内逐步计入成本费用。未计入成本、费用的奖金，在提取盈余公积金、公益金并向投资者分配利润后的利润中提取，在“利润分配”中单独反映；计提的奖金，转作流动负债，直接计入“应付工资”。
奖金计入成本费用后，实行工效挂钩办法的企业，其计提的奖金按照劳动部门、财政部门核定的奖励基金数额控制；实行总挂总提办法的企业，提取的新增效益工资，计入管理费用。
九、关于国家拨入创汇奖励金的处理
执行新制度后，对于财政核拨给企业的非贸易外汇创汇奖励金，用于生产发展的部分，转作盈余公积金；用于职工福利、奖励部分，转作流动负债管理，分别计入“应付福利费”、“应付工资”。
十、关于企业自有留成外汇调剂收入的处理
执行新制度后，对于企业调剂自有留成外汇额度所得收入，应计入损益。考虑到旅游企业的实际情况，在“八·五”期间，对于企业调剂自有留成外汇额度所得收入，仍按照大部分用于发展生产，少部分用于福利、奖励的原则办理。即用于生产发展部分，转作盈余公积金；用于职工福利、奖励部分，转作流动负债，分别计入“应付福利费”、“应付工资”。
十一、关于企业挂帐的经营性亏损的处理
企业挂帐的经营性亏损，在调帐时应将其转入“利润分配”中的“未分配利润”，留待企业用以后年度利润或以前年度结余的盈余公积金予以弥补。
十二、关于实行承包经营责任制的企业执行新制度的问题
实行承包经营责任制的企业，其承包分配体制执行到承包合同期满。新签订的承包合同，不得超过“八·五”期间。
承包企业执行新制度后原则上不调整承包基数，确实需要调整的，应按照财务隶属关系，由主管财政机关批准。
十三、各地区、各部门应加强领导，统一部署，切实做好新旧制度衔接转换工作。执行中有什么问题，请及时函告我部。
本通知自1993年7月1日起执行，过去凡与新的旅游财务制度和本通知相抵触的有关财务规定同时废止。
