广州市国营商业小型企业租赁经营试行办法
广东省广州市人民政府
广州市国营商业小型企业租赁经营试行办法
广州市人民政府
市、区、县商业、供销系统所属单位：
根据国务院〔1986〕56、103号文件和省人民政府粤府〔1987〕14号文件精神，为了深化企业改革，进一步放开搞活国营小型企业，可在全市国营商业小型企业积极推行租赁经营，现制定试行办法如下：
一、租赁经营的范围
凡在第二步利改税时划为小型企业的门店，或新成立的符合小型企业条件的国营商业零售企业、饮食服务业，均可试行租赁经营。亏损或微利的国营中型商业零售、饮食、服务业企业，也可试行租赁经营。企业的出租权属于国家。出租方案及办法由主管部门拟定，出租方为市、区、县
主管公司。
二、租赁经营的方法
1、租赁企业可采取集体、合伙、家庭（夫妻）、个人租赁等四种方式，集体租赁的叫集体租赁户，合伙、家庭（夫妻）和个人租赁的叫个体租赁户。经营好的企业，也可以租赁经营差的企业。
实行租赁经营的企业，采取个人租赁和集体租赁相结合，以本店职工租赁为主，如本店职工不愿承担，可以在本系统招聘承租人，也可以向社会公开招标租赁。承租者要有正当职业，具备一定的经营管理能力，有财产抵押及保证人。集体租赁不用保证人。
租赁企业时间一般三至五年。
2、企业在租赁前应进行清产核资。确定企业的资金总额，商定租赁双方的权利与义务、租赁费和其他有关事宜，经租赁双方取得一致意见后签订租赁合同，并经工商行政管理部门或公证部门进行监证或公证后生效。合同具有法律效力。
3、租赁合同生效后，承租人即为该企业的法人代表，直至合同期满。在租赁期间承租人一般不能变动，遇特殊情况，须经出租单位同意才能变更。
4、实行租赁的企业，承租人须持有租赁合同及公证书，到工商行政管理部门和税务部门办理变更登记，换领营业执照和税务登记证，视其租赁性质，在营业执照和税务登记证上注明“集体租赁”或“个人租赁”。企业承租后，实行独立核算，自主经营，自负盈亏。在银行独立开设帐
户，重新与银行建立存、贷关系，直接向税务部门缴纳税金。
5、租赁经营企业的经营范围，一般不应改变，如确实需要改变的，需经出租方同意，由工商行政管理部门登记审批。
三、租赁经营的政策原则
1、租赁经营后，企业的国家所有制性质不变，隶属关系不变，国家职工的身份不变，连续计算的工龄不变，原工资级别和享受晋级待遇不变，离退休待遇不变。
2、租赁经营企业的固定资产、设备、商品和其他财产，经过清产估价后，全部出租。租赁费依照以上估值和门店所处地段，以及近几年来的经营情况，兼顾国家、企业、职工、承租人四者的利益，由出租和承租双方协商合理确定租金。在确定租金时，要会同主管部门认真核定。在租
赁期间，企业用自有资金新增加的固定资产和其他财产，为租赁者所有。如果重新估值的固定资产折旧提取完了，并已全部上缴国家后，占用国家的固定资产即算偿还，为租赁者所有。租赁经营，是企业一种短期经营方式的改革，房屋租赁关系不改变。房管部门和业主不能因此而提出异议
。租赁企业要将租房进行改建或扩建时，要事先征得业主同意。
3、租赁企业所需流动资金，原则上由承租方自筹解决。自筹有困难的，可以把出租方原来占用的自有流动资金，借给承租方使用，承租方按银行贷款利率交纳占用费。确有困难，可适当减免。属于银行贷款部分经银行审查同意，可由承租者重新办理贷款手续及落实经济抵押和担保后
继续使用，按期归还贷款。企业新增贷款，由企业向银行申请，贷款政策和利息可参照执行集体有关政策。
4、在租赁企业中，可以实行股份制的办法，动员职工投资入股。有盈利按股分红，股息可高于银行存款利率或银行债券利率20％，分红基金按年终税后利润一定的比例提取。集体租赁企业每年发放的股息和红利，最高不得超过股金总额的15％，个人租赁企业不限。如企业发生亏
损风险共担，用股金补偿。
5、租赁企业在实行租赁前所发生的债权债务和削价商品损失，由出租者挂帐采取分期消化或列入当年损益处理。租赁后发生的一切债权债务和损失，概由承租者负责。
6、凡是集体租赁的企业，参照执行集体的有关政策；个人租赁的参照执行个体的有关政策。对小型企业中的地处边远、劳务或微利、亏损的企业，无论是集体租赁还是个人租赁，经税务部门批准，可给予定期减免营业税或所得税的照顾。银行贷款，可以参照执行集体企业有关政策，
并适当放宽自有资金比例的规定。贷款担保问题，由当地银行区别对待确定。凡是租赁的小型企业，不征奖金税。
7、租赁企业，可以按营业额分别按月提取0.1—0.5％的商品削价准备金和企业装修改造准备金，专款专用。当年用不完的可以结转下年继续使用。
8、为了鼓励承租人在租赁期间对企业进行设备更新改造，承租人投资更新设备，其产权归承租者所有。个人投资，允许按银行利率升息，分期收回。个人投资收回后，更新设备的产权归企业所有。
9、租赁企业的税后留利由承租者自主分配，但应提取一定比例的公积金和补充自有流动资金（最少不低于30％）。公积金专款专用，扩大企业经营，并可分解到职工个人，作为职工个人投资入股，参加股份分红。租赁期满，退归职工个人。
10、租赁企业原有职工，原则上由承租者全部接受，不能借故把职工推出企业。承租者要求减员外调的，只要调入单位愿意接收，主管公司应准许调出。如个别需要调整的，由双方协商。职工主动提出自谋出路的，可作离职处理。调出职工，企业不能以任何借口收取职工的费用。
四、租赁企业的权利
1、有权按照国家的有关规定，独立自主经营，增加服务项目，扩大服务范围，制定企业内部的管理制度，还可以发展与本业有直接关系的横向经济联合。
2、除了国家规定限价的商品按规定价格出售外，有权自行作价，自行制定收费标准。
3、有权根据业务发展需要不受招工指标限制，按照招工规定，自行招聘请合同制工、临时工（但须办理招用劳动力手续，如招用农民工，须经市劳动局批准）。终止租赁合同后，租赁期间招收的合同制工、临时工的合同即行解除。有权拒绝任何部门和个人硬性安插或抽调人员；有权
对企业内职工实行奖惩，但开除职工或对原来的职工除名，需经全体职工讨论通过，报出租方同意。
4、租赁企业，有权确定自己的工资形式。在不突破国家规定的工资总额和不违背有关规定、制度的前提下，有权支配各项资金和费用开支。有权对门店进行装修、改建。有权拒绝支付各种不合理摊派。
五、租赁企业的义务
1、认真执行国家有关方针、政策和规定，履行合同的各项条款，接受政府部门、主管公司、财税、审计部门和银行的监督指导。不准违法经营，不得转租、转业、转让（包括营业执照）。
2、遵守职业道德，实行文明经商，提高服务质量，维护消费者的利益。
3、尊重企业职工民主权利，定期向职工报告工作，听取职工意见和建议，维护职工合法权利，不得无故裁减人员。
4、按期向税务部门缴纳税款，向出租单位和有关部门交纳租赁费、管理费、职工退休统筹金和待业救济金。并按规定提取固定资产折旧费。上述费用，允许在税前列支。
5、对租赁的财产，要负保管和维修的责任。损坏或丢失，要照价赔偿。
6、实行独立核算、自主经营、自负盈亏。建立健全帐目，按规定向出租方、财税部门和银行报送会计报表。
六、出租方应注意事项
1、出租方要按照国家的有关政策和规定，对租赁企业进行指导、帮助、监督、检查。按租赁合同收取各种费用。
2、出租方要尊重租赁企业的自主权利，只要承租人不违反合同，就不要干予租赁企业的自主经营，如发现租赁企业有违反租赁合同，或损害国家和社会利益的行为，要及时帮助纠正。防止出租后放手不管的现象。
3、出租方要为租赁企业进行业务技术、服务经营、财务管理方面提供必要的服务，组织经验交流，保证租赁经营的顺利进行。
4、出租方的党、团、工会组织要加强对租赁企业党、团、工会组织的领导，做好职工政治思想教育工作。
5、努力提高职工队伍素质，加强职工技术培训。
七、合同的变更、解除和终止
1、租赁期间，由于国家政策、法规定发生变化以及其他原因需要变更合同的，经双方协商一致，可以修订或补充，并送有关部门备案。修订后的合同和补充规定都具有同等法律效力。
2、承租人因经营管理不善等原因，无力经营的，出租和承租方均可提出解除合同，按合同由承租方承担出租方相应的经济损失，以及落实债权债务，按规定还清银行贷款及利息。如无力归还贷款时，应由经济担保人负责归还本金及利息。
3、承租人违背合同规定，损害出租方利益的，或出租方严重干扰承租人经营自主权，使其无法自主经营的，应当承担违约责任，赔偿对方的经济损失。承租人的经济责任，以其合同规定的财产或他人担保人的数额为限；受损失的一方，可以要求解除合同。
4、租赁期满或解除合同时，应由财政、税务、审计和公证部门核实企业资财，审查会计决算，以及善后处理事宜，经双方认可后，即解除租赁关系。如延长租赁期，须按照规定，重新签订合同。
八、本办法适用于供销社系统、集体商业企业和商办工业企业。
1987年2月27日
论药品来源渠道举证责任分配
洪克文
案例一：A县药品监管局在日常检查中发现甲药店销售的达美康等十种药品未建立购销记录，也没有任何购销发票或随货联等票据。立案后，该局向甲药店发出《限期提供药品来源渠道证据材料通知书》，甲药店一直拒绝提供。
案例二：A县药品监管局在日常检查中发现乙药店销售的赛特赞等五种药品未建立购销记录，也没有购销发票或随货联等票据。立案后，该局向乙药店发出《限期提供药品来源渠道证据材料通知书》，乙药店提交了一份由丙医药公司出具的销货清单(非税务发票，无丙医药公司的盖章)来证明其药品的来源渠道。
对甲乙两药店行为该如何处理，有以下三种观点：一是将两药店均认定为从无《药品生产许可证》《药品经营许可证》的企业(批发)购进的药品(以下简称为从非法渠道购进药品)，依照《药品管理法》第八十条规定进行处罚；二是A县药品监管局在没有进一步取得确凿证据，即未查清从何企业或个人购进事实之前，不能按从非法渠道购进药品行为进行处罚；三是对甲药店的行为认定为从非法渠道购进药品，按《药品管理法》第八十条规定进行处罚；而对乙药店，则应当在向丙医药公司核查真伪后再做决定。
之所以产生上述分歧，主要是因为执法人员对药品购销来源渠道事实证明责任理解得不一致。持第一种观点的人认为，药品是否从合法渠道购进，药店负有举证责任，如果不能或拒绝证明药品来源于合法渠道，那就应认定为从非法渠道购进。持第二种观点的人认为，药品监管局要认定药店行为违法，必须主动地去收集充分的证据，即查清涉案药品是从什么不具备药品批发资格的企业或个人购进的事实，否则违反了行政处罚由行政机关负举证责任的原则。持第三种观点的人认为，在行政程序中，甲乙药店都负有证明购进药品来源渠道的义务，甲药店拒绝提供和说明药品来源的行为属对证据妨碍的行为，应推定其从非法渠道购进；而乙药店尽管提供了一份不规范的药品购货清单，但其在一定程度上已履行了证明责任，A县药品监管局应据此深入调查核实后再做决定。笔者赞同第三种观点。
一、现行法律法规未免除行政相对人的举证责任。《行政诉讼法》第三十二条规定：“被告对做出的具体行政行为负有举证责任，应当提供做出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件”。根据这一规定，有的人认为，行政机关对自己所做出的具体行政行为的合法性负有提供证据予以证明的责任。虽然这一规定适用于行政诉讼程序中，但行政处罚都是以行政诉讼结果的预期为最终评价标准的，因此也同样适用于行政处罚程序中。但笔者认为，仅仅根据《行政诉讼法》第三十二条规定就认为行政机关负完全举证责任，未免太过于偏颇了。 行政行为可分为行政许可、行政确认、行政指导、行政处罚等，行政相对人在面临不同行政行为中担负着不同的证明责任。例如，在药品经营行政许可中，行政相对人在提出申请时要同时提供其符合开办药品经营企业条件的相应证据。在行政确认行政行为中，行政相对人要提供某种事实或某项权利客观存在的证据。即使在行政诉讼中，行政相对人也负有一定的举证责任。《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第二十七条也明确规定了行政相对人在行政诉讼中承担举证责任的四种情形。因此，在无法律明确规定的情况下而盲目主张行政相对人在行政程序中完全不负举证责任的观点，应值得商榷。
二、药店负有证明药品来源渠道的法定义务。药品是特殊商品，为保证药品来源的合法性和质量可追溯性，《药品管理法》第十八条规定，药品经营企业购销药品必须有真实完整的购销记录，购销记录必须包括购销单位、生产厂商、批号等内容。《药品管理法》第六十四条规定，药品监督管理部门对药品经营企业经营药品的事项享有监督检查权，药品经营企业不得拒绝和隐瞒。实践中，部分药品经营企业在购进药品后，未能依法建立完整的购销记录，甚至是不建立购销记录。尽管《药品管理法》对这一违法行为未规定相应的处罚措施，但药品经营企业在涉嫌从非法渠道购进药品案件调查过程中，仍应继续履行药品来源渠道的证明和说明义务。从现实查处的案件中表明，药品经营企业拒绝或故意隐瞒药品来源渠道的，其背后均存在着违法行为和获取非法利益的事实。由于药店对自己购进的药品不予说明或故意隐瞒，致使真实的来源渠道无法确定的，应承担对其不利的法律后果。除了从法律上确认行政相对人应负证明药品来源渠道的法定义务外，在证明能力和便利程度上，行政相对人在此方面的能力和便利程度也远远高于药品监管部门。行政相对人对自身药品的真实来源渠道最为清楚，提供相关证据材料或说明药品来源渠道仅仅是举手之劳。反之，如果让药品监管部门在毫无迹象和线索的情况下去查找药品的来源渠道，不但不现实，而且有背行政效率原则，而最终导致的结果无疑是让违法者逃避了法律责任，保护了既得非法利益。这一结果的产生，严重背离了《药品管理法》的立法精神，也违背了“任何人不能从自己的错误行为中获利”的基本法理。
三、证明标准。药品经营企业有证明和说明药品来源渠道的义务，那么其证明的可信赖程度应达到什么标准？法律无明确规定。目前，一些药品购销企业之间的购销行为还不是很规范，例如，存在先销药后开单或先销药后补单的情况，有的销售清单中还遗漏药品批号等。笔者认为，在要求药品经营企业所要达到的证明标准时，应考虑当前药品购销行为的实际，具体案情具体处理，不能要求太高，更不能“一刀切”。 (如提供的证明材料不完整规范，未达到事实确信的要求，就直接认定为药品来源渠道非法)。只要行政相对人提供相应的药品购销的记录或能说明来源渠道的书面凭证，便可视为履行了举证责任，对该购进渠道是否真实合法，药监部门应予以核查。虽然行政相对人在此类案件中负有证明义务，但药品监管部门并不能因此免除或改变“先取证，后裁决”义务,而仍应负主要证明责任。药品监管部门在接收到相关证据材料或线索后，应进一步调查核实。案例二中，A县药品监管局对乙药店提供的销货票据上销售事实应向丙医药公司进行调查核实。如果销售情况属实(为避免乙药店和丙医药公司串通造假，应要求丙医药公司同时提供药品销售发票、出库单、随货联等证据材料予以证实)，那么应认可乙药店赛特赞等五种药品来源渠道的合法性。如果调查核实后未能证实，那么应按《药品管理法》第八十条规定进行处罚。对在药品购销中不开具、索取《增值税专用发票》或者《增值税普通发票》的行为，根据国家局《关于规范药品购销活动中票据管理有关问题的通知 》（国食药监安[2009]283号 ）规定，可依照《药品管理法》第79条或《药品流通监督管理办法》第30条有关规定给予处罚。对甲药店的行为，笔者认为，可参照《刑法》规定的巨额财产来源不明罪的处理方式,推定达美康等十种药品系从非法渠道购进的事实。为充分尊重客观事实，保护相对人合法权益，对这种违法事实推定结果在行政处罚决定生效之前属可反驳的推定，既在行政处罚决定生效之前有证据证明药品从合法渠道购进，A县药品监管局应在对新证据调查核实后再做决定。在行政处罚决定生效之后(行政程序已结束)，除非有正当理由，即使甲药店提供了新的证据材料或线索，A县药品监管局可不予核实采纳，维持原行政处罚决定。这样不但可以避免行政相对人搞证据突袭，而且有利于保障行政机关具体行政行为的权威性和严肃性。
