生产、销售铬超标胶囊不构成生产、销售有毒、有害食品罪/王克先
作者:法律资料网 时间:2024-06-28 10:52:38 浏览:8464
来源:法律资料网
一、“毒胶囊”事件
2012年4月15日央视《每周质量报告》：《胶囊里的秘密》
浙江省新昌县儒岙镇是全国有名的胶囊之乡，有几十家药用胶囊生产企业，年产胶囊一千亿粒左右，约占全国药用胶囊产量的三分之一。
在前后长达8个月的调查中，记者发现河北学洋明胶蛋白厂和江西弋阳龟峰明胶公司两家明胶生产企业，用“蓝矾皮”生产的明胶，通过隐秘的销售链条，流入儒岙镇部分胶囊厂，生产加工药用胶囊。
“蓝矾皮”是工业皮革废料，由于皮革在工业加工鞣制时使用了含铬的鞣制剂，导致铬残留，使用这种“蓝矾皮”加工的工业明胶，重金属铬的含量一般都会超标。2010版《中国药典》明确规定，药用胶囊以及使用的明胶原料，重金属铬的含量均不得超过2mg/kg。
记者在华星、卓康两家胶囊厂，分别对“蓝矾皮”加工的工业明胶和药用胶囊成品进行取样，送到中国检验检疫科学研究院综合检测中心。经过检测，这两家厂的白袋子明胶的铬含量分别为62.43mg/kg和103.64 mg / kg，按照国家标准中铬含量不得超过2mg/kg的规定，这两种明胶重金属铬含量分别超标30多倍和50多倍。两家厂的药用胶囊样品中铬含量分别为42.19mg/kg和93.34 mg / kg，分别超标20多倍和40多倍。
随后，记者分别对青海格拉丹东药业公司和吉林长春海外制药集团公司两家制药厂进行了调查，发现这两家药厂的确都在使用浙江华星胶丸厂生产的药用胶囊。
最后，根据调查中掌握的线索，记者分别在北京、江西、吉林、青海等地，对药店销售的一些制药厂生产的胶囊药品进行买样送检。检测项目主要针对药品所用胶囊的重金属铬含量，经中国检验检疫科学研究院综合检测中心反复多次检测确认，9家药厂生产的13个批次的药品，所用胶囊的重金属铬含量超过国家标准规定2mg/kg的限量值，其中超标最多的达90多倍。
二、生产、销售铬超标胶囊的行为，涉嫌什么罪？
截止2012年4月20日，公安机关已对26名犯罪嫌疑人采取刑事强制措施，检察机关以涉嫌“生产、销售有毒、有害食品罪”对9名犯罪嫌疑人批准逮捕。
生产、销售铬超标胶囊的责任人，是否涉嫌生产销售有毒有害食品罪?
《中华人民共和国刑法》第一百四十四条规定，在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患，对人体健康造成严重危害的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
[注：《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，生产、销售假药，足以严重危害人体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。]
据此，生产、销售有毒、有害食品罪是指在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的行为。
只要行为人实施了在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，或销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的行为，即可构成犯罪，行为的危害后果、涉案金额作为量刑情节考虑。
如果认定生产、销售铬超标胶囊的责任人涉嫌生产销售有毒有害食品罪，前提是药用胶囊属于食品。
我们先来看看相关法律，《中华人民共和国食品安全法》第九十九条规定，本法下列用语的含义：
食品，指各种供人食用或者饮用的成品和原料以及按照传统既是食品又是药品的物品，但是不包括以治疗为目的的物品。
《中华人民共和国药品管理法》第一百零二条规定，本法下列用语的含义是：
药品，是指用于预防、治疗、诊断人的疾病，有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者功能主治、用法和用量的物质，包括中药材、中药饮片、中成药、化学原料药及其制剂、抗生素、生化药品、放射性药品、血清、疫苗、血液制品和诊断药品等。
辅料，是指生产药品和调配处方时所用的赋形剂和附加剂。
对照法律规定，药用胶囊并非食品。从各地报道看，事实上人们也没有把药用胶囊用来直接食用。所以说药用胶囊不是食品是应该没有异疑的。药用胶囊也非药品，比较正确的说法是药品辅料，主要是供给药厂用于生产各种胶囊类药品。从而说明，生产、销售铬超标药用胶囊的责任人，并非涉嫌生产销售有毒有害食品罪。
当然，生产、销售铬超标胶囊的责任人不构成生产、销售有毒、有害食品罪并不是说不构成犯罪。
与此有关的罪名有生产、销售伪劣产品罪。
《中华人民共和国刑法》第一百四十条规定，生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额5万元以上不满20万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额50%以上二倍以下罚金；销售金额20万元以上不满50万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额50%以上二倍以下罚金；销售金额50万元以上不满200万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额50%以上二倍以下罚金；销售金额200万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额50%以上二倍以下罚金或者没收财产。
还有生产、销售劣药罪。
《中华人民共和国刑法》第一百四十二条，生产、销售劣药，对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额50%以上二倍以下罚金；后果特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额50%以上二倍以下罚金或者没收财产。
本条所称劣药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于劣药的药品。
国家食品药品监督管理局4月20日召开电视电话会议，全面部署药用胶囊质量安全专项监督检查行动。会议指出本次媒体曝光的铬超标药用胶囊事件，是非法使用工业明胶生产药用胶囊及使用铬超标胶囊生产劣药案。
以上罪名最大的区别在于生产、销售有毒、有害食品罪是行为犯，是指只要实施刑法分则规定的某种危害行为就构成既遂的犯罪。
生产、销售伪劣产品罪和生产、销售劣药罪是结果犯，是指不仅实施犯罪构成客观要件的行为，而且必须发生法定的危害结果，才构成既遂的犯罪（即生产、销售伪劣产品罪必须是涉案金额5万元以上，生产、销售劣药罪必须对人体健康造成严重危害的）。
本人倾向于生产、销售铬超标胶囊涉嫌生产、销售伪劣产品罪。
王克先，浙江新时代律师事务所主任，一级律师
浙江工业大学法学院客座教授
QQ：294646
地址：浙江省新昌县
安康市农业税附加、农业特产税附加管理使用办法
陕西省安康市人民政府
安康市农业税附加、农业特产税附加管理使用办法
第一条 为加强农业税附加、农业特产税附加（以下简称两税附加）的管理和使用，确保农村基层组织的正常运转，根据《陕西省农业税附加农业特产税附加管理使用办法（试行）》，结合我市实际，制定本办法。
第二条 两税附加属集体所有资金， 实行“村有乡管”由乡、镇财政（农税）所征收后，按农业税正税的20%、农业特产税正税的20%足额及时划转乡、镇核算机构，由乡、镇核算机构按村建帐，设立“村级支出专户”，纳入村集体财务管理，专款专用，由乡、镇农经服务站负责监管，并建立备查帐。
第三条 对不承包土地从事务工经商的农民，由村民委员会按照本村农民交纳两税附加的平均水平，收取公益事业费，纳入两税附加一并管理使用；原由乡村集体经营收入负担村提留、乡统筹费的，可继续采取适当方式以工补农，所提取费用纳入两税附加管理使用。
收取公益事业费应使用统一印制的专用结算票据。
第四条 两税附加主要用于村组干部报酬、村级 办公费用等经常性开支。
任何部门和单位，不得以任何理由截留、挪用两税附加。
第五条 村组干部报酬等开支标准，每年应经村民大会或村民代表会议讨论确定，报乡镇人民政府批准。
第六条 村级 办公费支出应遵循厉行节约的原则，实行帐前审核，凭票报销。开支票据经村委会主任签字后报乡镇农经服务站审核签字，经核算机构复审无误后，方可核报。
第七条 村民委员会应当按《村合作经济组织财务制度》、《陕西省农村集体资金管理条例》的规定，加强对两税附加等各类集体资金的管理。
第八条 乡镇核算机构应于次月５日内将上月两税附加收、支使用情况会计报表，送达乡、镇农经服务站和村委会，乡、镇农经服务站应督促村民委员会搞好财务公开，每半年向村民公布一次帐目，对公布的收支项目及金额要提供详细说明。同时，接受上级有关部门审计。
第九条 两税附加的划转接收及每年的开支使用
情况实行年初预算和年终决算制度。即每年初由乡镇农经服务站或财政所根据上年支出决算情况提出当年预算方案，并对当年两税附加预算执行（包括两税附加划转、开支使用）情况提出决算方案，每年的决算方案必须于次年的元月上旬前完成，预算方案必须于当年的3月底前完成。每年农业两税附加的预决算执行情况应向乡镇人民代表大会作出报告，接受人大监督。
第十条 对村民反映的两税附加收支管理中的问题，由村委会负责作出解答。村民反映举报村委会在两税附加收支管理中存在的问题，由乡镇人民政府负责查处。
第十一条 违反本实施办法规定有下列行为之一的，由县级 以上人民政府农民负担监督管理部门汇同纪检、监察、财政、审计等部门，按照《陕西省农村集体资产管理条例》有关规定和谁开口子谁负责的原则，追究主要责任人的责任。构成犯罪的移送司法机关处理。
（1）擅自转移两税附加资金用途的；
（2）贪污、挪用两税附加资金的；
（3）采取各种手段隐瞒、谎报两税附加资金数额的。
第十二条 本办法适用于全市村民委员会和使用两税附加的按村设置的社区集体经济组织。
第十三条 本办法自2002年９月1日起实施。
河南省铝粘土生产经营行业管理办法
河南省人民政府
河南省铝粘土生产经营行业管理办法
河南省人民政府
第一条 为了加强对铝粘土生产、经营管理，有效保护和合理利用铝土矿、耐火粘土矿产资源，根据国家有关法律、法规，结合我省实际情况，制定本办法。
第二条 本办法所称铝粘土包括：铝土矿产品、各类耐火粘土（含研磨级矾土）熟料、生料以及加工而成的骨料、粉料、浇注料等。
第三条 铝粘土生产、经营应遵循统一规划、合理布局、合理开发、综合利用的原则，严禁破坏和浪费铝粘土矿产资源。
第四条 凡在本省行政区域内从事铝粘土生产、经营的单位和个人，必须遵守本办法。
第五条 省冶金建材主管部门是全省铝粘土生产、经营的行业主管部门，具体工作由省冶金矿山管理办公室负责实施。
有铝粘土矿产的市、县人民政府应切实加强对铝粘土生产经营管理工作的领导，并应指定主管部门负责本行政区域内铝粘土生产、经营的行业管理工作。
下级行业主管部门业务上受上级行业主管部门的指导。
第六条 各级铝粘土生产经营行业主管部门的职责是：
（一）贯彻实施国家有关法律、法规及铝粘土矿山技术产业政策和本办法，会同有关部门编制铝粘土矿发展规划；
（二）负责铝粘土生产、经营的行业管理工作；
（三）负责生产、经营统计和信息发布工作；
（四）负责技术培训、技术开发和推广应用；
（五）协助税务部门作好铝粘土资源税的代征代缴工作；
（六）同级人民政府交办的其他工作。
第七条 各级矿产资源管理部门应加强对铝粘土矿开采的审批和管理工作。各级计划、经贸、财政、工商、税务等有关部门及铝粘土行业主管部门应当按照职责分工，相互配合，共同做好铝粘土的管理工作。
第八条 开采铝粘土矿必须依法向矿产资源管理部门申办采矿许可证，严禁无证采矿。
第九条 开采铝粘土矿应按照设计的开采规程，遵守合理的开采顺序，贫富兼采，不得采富弃贫、破坏和浪费资源。对伴生和共生矿物应当综合评价，综合开采，暂时不能利用的应采取保护措施。
第十条 铝粘土经营由省行业主管部门归口管理，实行铝粘土经营单位资格认证制度。未取得资格认证的，不得从事铝粘土经营活动。
第十一条 凡在本省行政区域内从事铝粘土经营的单位和个人，必须取得行业主管部门的资格认证方可到工商行政管理部门办理注册登记手续。申请资格认证须向省行业主管部门提交下列资料：
（一）供货单位的采矿许可证（复印件）；
（二）供货单位的生产能力、产品质量证明书及质量检测手段，产品的销售方向（利用方案）和销售规模；
（三）资质条件的证明材料；
（四）市、县行业主管部门的审查意见。
第十二条 省行业主管部门应当自收到申请之日起30日内作出准予认证或不予认证的决定。准予认证的，发给铝粘土经营单位资格认证书。不予认证的，应当向申请人说明理由。
领取铝粘土经营资格认证书的单位和个人，应当按规定到工商行政管理部门申请注册登记，领取营业执照后方可开业。
第十三条 铝粘土生产、经营单位应按需方设计品位供矿，根据合理配置资源的原则和生产需求，适当分区域集中供矿。
用矿单位不得违反规定到矿点购矿。
第十四条 铝粘土必须进入郑州铝粘土批发市场进行交易。重点用户由省统一配置资源，划分供矿区域，统一组织签订合同。一般用户由供需双方签订合同，批发市场鉴证。
第十五条 铝粘土批发市场实行市场会员制。会员单位可以从事自营业务和代理业务。非会员单位可以委托会员单位进行区域代理。会员单位自营业务和代理业务的账目应当分记。
第十六条 铝粘土交易应严格执行价格法律、法规，并接受国家价格政策的指导，可实行优质优价和最低保护价。
批发市场应当定期发布有关价格信息。
第十七条 实行全省铝粘土经营单位资格认证年检制度。有下列情形之一的，属年检不合格，由省行业主管部门收回经营单位资格认证书，工商行政管理部门不予办理注册登记或年检手续。
（一）不符合综合利用的原则，有明显浪费资源现象的；
（二）不参加市场统一交易的；
（三）不遵守价格管理规定，低价倾销的；
（四）企业信誉差，无故不履行合同的；
（五）违反国家有关法律、法规和本办法的。
铝粘土生产经营行业主管部门发放铝粘土资格认证书及铝粘土资格认证年检，不得收取任何费用。
第十八条 本办法执行中的具体问题由河南省冶金建材主管部门负责解释。
第十九条 本办法自发布之日起施行。
1999年4月21日
